Det er i proposisjonen redegjort for Banklovkommisjonens vurdering
og høringsinstansenes merknader når det gjelder
behovet for å gi selveiende institusjoner adgang til å danne
finanskonsern.
Samarbeidskonstellasjoner mellom finansinstitusjoner som ikke
inngår i konsern er tradisjonelt blitt etablert gjennom
samarbeidsavtaler. Det følger av finansieringsvirksomhetsloven § 2-7
at slike avtaler skal godkjennes av Finansdepartementet. Departementet
antar at nye regler om adgang for selveiende institusjoner til å inngå i
konsernlignende strukturer i første rekke vil ha betydning
for de planene Gjensidige Liv, Gjensidige Skade og Sparebanken NOR
har om å danne finanskonsern. Sparebanken NOR må kunne
sies i stor grad å drive sin virksomhet på lik måte
som de større forretningsbankene. Departementet antar at
det for de mindre sparebankene som tradisjonelt har hatt sterk lokal
tilknytning vil være mindre aktuelt å inngå i
konsernlignende strukturer. Slike lokale sparebanker antas fortsatt
trolig å ville basere seg på samarbeidsavtaler
med andre finansinstitusjoner. Dette vil imidlertid bero på en
forretningsmessig vurdering, og hvilke organisasjonsformer som er
tillatt etter den til enhver tid gjeldende lovgivning. Departementet
vil vise til at også større finansinstitusjoner kan
basere sitt samarbeid på samarbeidsavtaler. Eksempelvis
vises det til Sparebank1Gruppen som er et samarbeid mellom selvstendige
sparebanker, jf. nærmere omtale i NOU 1998:14 s. 138.
Forslaget om adgang til å danne konsernlignende strukturer
i tillegg til adgangen til å inngå samarbeidsavtaler,
synes begrunnet i ønsket om å skape en større grad
av fasthet i tilknytningen mellom selskapene. I den sammenheng vil
imidlertid departementet peke på at det er få prinsipielle
skiller mellom en samarbeidsavtale og en konserndannelse i tråd
med Banklovkommisjonens forslag. I begge tilfeller beror tilknytningen på et
avtaleforhold, og ikke på eierinnflytelse. Det særegne
for slik «konserndannelse» er at det gjelder visse
formkrav (vedtakelse i forstanderskap/generalforsamling
med flertall som for vedtektsendringer) for hvordan slike avtaler
kan inngås.
Gjeldende regler om krav til selskapsform og krav til organisering
av finanskonsern bygger på kjente selskapsformer der det
foreligger langvarig praksis for ansvars- og kompetanseforhold innad
i institusjonene og mellom institusjonene i et konsern. Det foreligger ingen
tilsvarende erfaring i forhold til «konsern» bestående
av selveiende foretak. Banklovkommisjonens forslag innebærer
en selskapsstruktur som synes ukjent i internasjonal sammenheng.
Dette tilsier etter departementets syn en nærmere vurdering
av de ansvarsspørsmål m.v. en slik ny organisering
kan reise.
Banklovkommisjonens forslag fraviker den alminnelige selskapsrettslige
konsernstrukturen på flere punkter. Ifølge aksjeloven
og allmennaksjeloven § 1-3 annet ledd er et aksjeselskap
et morselskap hvis det på grunn av avtale eller som eier
av aksjer eller selskapsandeler har bestemmende innflytelse over
et annet selskap. Det rettslige utgangspunktet er imidlertid at
hvert konsernselskap er en selvstendig selskapsrettslig enhet. Morselskapet
kan ikke treffe vedtak med umiddelbart bindende virkning for hele
konsernet. Formelt må vedtaket gjentas i det aktuelle datterselskap
for å være selskapsrettslig gyldig. Videre kan ikke
morselskapet rette direkte pålegg til datterselskapet.
Et formelt bindende pålegg må i tilfelle gis av morselskapet
i egenskap av aksjonær på generalforsamlingen.
I tillegg kan morselskapet utøve sin myndighet ved utpeking
av datterforetakets styre. Etter Banklovkommisjonens forslag skal
morselskapets rolle erstattes av et selskapsorgan (konsernstyret).
I motsetning til et morselskap, skal konsernstyret kunne treffe
vedtak som skal være direkte bindende for «datterforetaket».
Forslaget åpner derfor for en sterkere konsernstyring enn
det som følger av alminnelige selskapsrettslige regler.
Finansdepartementet legger stor vekt på at det i et finanskonsern
er etablert klare skiller mellom de ulike virksomhetsområdene
i konsernet, og særlig mellom bank- og forsikringsvirksomheten.
Et slikt «separasjonsprinsipp» bidrar bl.a. til
at bankkunders og forsikringstakeres interesser i størst
mulig grad ivaretas uavhengig av hverandre. En forutsetning for
separasjon innen et konsern er at det etableres klare selskapsrettslige
skiller («brannvegger») mellom de ulike virksomhetsområder,
jf. tilsvarende i NOU 1998:14 s. 183-184 og Ot.prp. nr. 2 (1991-92)
Om finanskonsern s. 12. I Innst. O. nr. 8 (1991-92) sluttet representanter
for flertallet i finanskomiteen (Arbeiderpartiet og Aune-lista)
seg til dette, og uttalte bl.a.:
«(Disse medlemmer) vil understreke at det er
av stor viktighet å oppnå klare selskapsrettslige
skiller mellom de ulike virksomhetene i blandede konserner. Et krav
om et mellomliggende holdingselskap vil kunne bidra til å skape
oversikt og mer ryddige forhold med hensyn til konserninterne transaksjoner
og til å hindre risikooverføringer fra ett område
til et annet. Dette er av vesentlig betydning ut fra tilsynsmessige hensyn.»
Komiteens medlemmer fra Sosialistisk Venstreparti og Senterpartiet
uttalte bl.a.:
«(Disse medlemmer) vil påpeke at de
ulike organisasjonsmodeller med holdingselskap som konsernspiss
eller som mellomliggende selskap viser hvor kompliserte konserndannelsene
kan bli og følgelig en betydelig økning i kontrollpotensialet
når det gjelder interne transaksjoner. Disse medlemmer
viser til tidligere merknad med begrunnelse for å gå imot etablering
av finanskonserner. Videre går disse medlemmer mot at det åpnes
for direkte eierskap og vil derfor subsidiært støtte
departementets forslag på dette punkt.»
Banklovkommisjonens forslag om selveiende institusjoners adgang
til å danne «konsern» innebærer
at det selskapsrettslige skillet mellom ulike virksomhetsområder
i «konsernet» svekkes i forhold til den alminnelige
konsernstrukturen, siden det samme selskapsorganet (konsernstyret)
skal ha direkte myndighet overfor de operative selskapene i «konsernet». Dette
er bl.a. påpekt av Bankforeningen som viser til at forslaget
innebærer at det tillates en «vesentlig sterkere
konsernstyring (over de ulike selskaper i konsernet) enn det som
hittil har vært tillatt i forhold til andre typer av finanskonsern».
Bankforeningen legger til grunn at de reglene som fastsettes «ikke
kan bli uten konsekvens i forhold til tilsvarende spørsmålsstillinger
i forhold til andre typer finanskonsern». En slik forutsetning
er ikke lagt til grunn i Banklovkommisjonens forslag til regler
om finansforetak. Kommisjonen foreslår å lovfeste «holdingmodellen» i
alminnelige finanskonsern, dvs. at morselskapet (holdingselskapet)
skal ha styringen i de operative selskapene i konsernet. I den forbindelse
uttaler Banklovkommisjonen bl.a.:
«I de tilfeller hvor det kan være motstridende
interesser mellom de operative selskaper antar flertallet at styret
i holdingselskapet, på en bedre måte enn de operative
selskapene, har hele konsernets interesser for øye når
avgjørelser skal tas. Flertallet mener det er uheldig at
et operativt selskap eier og bestemmer direkte over et annet operativt
selskap, da det vil være en rekke tilfeller hvor selskapene
vil ha motstridende interesser. Dersom et av de operative selskapene
taper hele sin egenkapital vil dette få direkte betydning
for et annet operativt selskap. Ved holdingmodellen vil tapet bare
få direkte betydning for holdingselskapet og verne de andre
operative selskapene.»
I «konsern» bestående av selveiende
institusjoner foreslår Banklovkommisjonen at morselskapet
(holdingselskapet) - i den tradisjonelle aksjeselskapsmodellen -
skal erstattes av et selskapsorgan (konsernstyret). Dette forslaget
reiser spørsmål i forhold til den argumentasjonen
Banklovkommisjonen anfører for valg av holdingmodellen
som hovedmodell, hvor hensynet til separasjonsprinsippet og klare
selskapsrettslige skiller mellom hhv. bank- og forsikringsvirksomhet
synes å være sentralt. Riktignok vil et holdingselskap
i realiteten ha vesentlig innflytelse over et datterselskap, bl.a.
på bakgrunn av at bare en fjerdedel av styremedlemmene
i konsernforetak må være eksterne medlemmer, jf.
forskrift 1. juni 1990 om gjensidig representasjon i styrende organer.
Etter departementets syn er imidlertid et sentralt selskapsrettslig skille
mellom to foretak i et konsern at de ulike foretakene har selvstendige
styrende organer. Dersom man innfører visse felles styrende
organer for ulike konsernselskap - som denne saken dreier seg om
- vil man i realiteten kunne nærme seg en situasjon hvor
de ulike foretakene bare inngår som avdelinger i det samme
foretak, underlagt samme styre. Etter departementets syn innebærer
Banklovkommisjonens forslag om felles konsernstyre et skritt i den
retning. En slik svekkelse av det selskapsrettslige skillet mellom
bank- og forsikringsvirksomhet i konsern vil kunne innebære en
svekkelse av separasjonsprinsippet. Konsernstyret skal i motsetning
til et holdingselskap ha direkte innflytelse over alle operative
foretak i «konsernet», og departementet ser problemer
med at et konsernstyre på samme måte som et holdingselskap
skal kunne forhindre at tap i et av de operative selskapene indirekte vil
kunne påvirke de andre operative selskapene. På den
annen side vil eksisterende regler om separasjon av virksomhet til
en viss grad kunne avhjelpe betenkelighetene ved å svekke
det selskapsrettslige skillet mellom bank- og forsikringsvirksomhet
i samme konsern. Det vises i den forbindelse til Kredittilsynets
høringsuttalelse. Det vises videre til at foretakene vil være
selvstendige rettssubjekt i forhold til f.eks. generelle krav til
kapitalforhold og i forhold til kreditorer.
Gjeldende lovgivning, herunder regnskaps- og selskapslovgivningen
bygger på at det enkelte selskap bare har ett styre. Banklovkommisjonens
forslag forutsetter at foretaket skal ha to styrer, et konsernstyre og
et selskapsstyre. Etter departementets syn vil en slik modell kunne
skape uklare ansvars- og myndighetsforhold mellom konsernstyret
og selskapsstyrene som ikke vil kunne avhjelpes av vedtektsbestemmelser.
Dette gjelder særlig styrets ansvar i forhold til myndigheter
og tredjemenn, slik som f.eks. styrets ansvar for regnskapsavleggelse
og styrets erstatningsansvar. Departementet viser til at det her
er tale om sentrale selskapsrettslige forhold.
Kredittilsynet foreslår å avhjelpe slike uklarheter ved å gi
konsernstyret eksklusiv kompetanse, og anfører at en slik
modell kan baseres på ordningen med hovedstyre og lokalstyrer
i sparebankloven. På den ene side vil en slik ordning kunne
bidra til å skape klarhet i forholdet mellom konsernstyret
og de enkelte selskapsstyrer. Konsernstyret vil anses å være
selskapenes styre i forhold til sparebankloven, forsikringsvirksomhetsloven
og i forhold til annet regelverk som regulerer styrets ansvar og
oppgaver.
En ordning basert på eksklusiv kompetanse for konsernstyret
vil imidlertid kunne bidra til en svekkelse av separasjonsprinsippet,
ved at man fjerner de enkelte selskapsstyrene som skal ha det enkelte
selskaps interesser for øyet i tilfelle interessekonflikter
mellom foretakene i konsernet. Kredittilsynet synes å forutsette
at en slik virkning til en viss grad vil kunne avhjelpes ved å pålegge
konsernet å opprettholde såkalte «virksomhetsstyrer» som
skal ha et visst selvstendig ansvar for å fremme den enkelte
institusjonens interesser. Departementet ser at det kan reises spørsmål mht
hvilken realitet en slik ordning vil ha i forhold til å sikre
separasjon, siden virksomhetsstyrets kompetanse vil være
avledet fra konsernstyrets kompetanse. På den annen side
antar departementet at et virksomhetsstyre kan ha en viktig rådgivende
funksjon overfor konsernstyret i saker som angår den enkelte
institusjon. Departementet antar at plikt til å innhente
råd fra virksomhetsstyret vil kunne bidra til å ansvarliggjøre
og bevisstgjøre konsernstyret i situasjoner hvor det er
interessekonflikter mellom de ulike konsernselskapene. Departementet
viser for øvrig til at konsernstyret vil ha det ansvar
og den kompetanse som følger av særlovgivningen
for det enkelte foretak. Dette innebærer at konsernstyret
må ha hvert enkelt foretaks interesse for øyet
under utøvelsen av sin myndighet.
Etter en helhetsvurdering har departementet, under noe tvil,
kommet til å kunne foreslå lovregler som åpner
for at selveiende institusjoner danner «finanskonsern».
For å unngå uklarheter mellom det enkelte selskapsstyre
og konsernstyret, vil departementet foreslå at konsernstyret
gis eksklusiv kompetanse. Det enkelte selskap skal imidlertid ha
et virksomhetsstyre som skal gi konsernstyret råd i saker
som angår den aktuelle institusjonen. Virksomhetsstyret
kan uttale seg om andre saker av betydning for foretaket. Departementet
er i tvil om den foreslåtte modellen i tilstrekkelig grad
ivaretar hensynet til klare selskapsrettslige skiller mellom bank-
og forsikringsvirksomhet i konsern. Departementet har imidlertid
lagt avgjørende vekt på at Kredittilsynet ikke
ser tilsynsmessige problemer knyttet til en slik konsernkonstruksjon,
og at forslaget har sin bakgrunn i en enstemmig innstilling fra
Banklovkommisjonen.
Departementet vil understreke at en adgang for selveiende institusjoner
til å danne «konsern», ikke skal gi grunnlag
for en generell oppmyking av separasjonsprinsippets sentrale rolle
i finanskonsern, slik Bankforeningen synes å legge til
grunn. I den sammenheng vises til Banklovkommisjonens forslag til regulering
av finanskonsern i NOU 1998:14 kapittel 9, som for tiden er til
behandling i departementet.
Departementet vil videre vise til at flertallet i Banklovkommisjonen
har foreslått regler om omdanning av sparebanker og andre
selveiende institusjoner. Eventuelle slike regler vil kunne redusere
behovet for særlige regler om konserndannelse av selveiende
institusjoner. For ordens skyld vil departementet her bemerke at
Gjensidige/NOR på vanlig måte vil måtte omorganisere
seg hvis senere lovgivning gjør dette nødvendig.
For øvrig legger departementet til grunn at konsern
bestående av selveiende finansinstitusjoner vil være
underlagt de samme rammevilkår i finanslovgivningen som
andre finanskonsern. Dette innebærer i henhold til gjeldende
praksis bl.a. krav til organisering av likeartet virksomhet i konsernet
i samme konsernselskap. Ved vurderingen av om konsesjon til konserndannelse
skal gis, vil departementet særlig legge vekt på soliditets-,
konkurranse-, struktur- og tilsynsmessige hensyn.
Departementet understreker at «konsern» bestående
av selveiende institusjoner ikke vil anses å være konsern
i skatterettslig forstand.
Komiteen viser til at lovforslaget
gir det nødvendige rettslege grunnlaget for at sparebankar
og gjensidige forsikringsselskap kan danne eit finanskonsern. Komiteen ser
det som viktig at finanslovgjevinga sikrar like rettslege rammevilkår
for finansinstitusjonane sitt høve til å danne
finanskonsern, der både bank og forsikring inngår,
uavhengig av om institusjonane er organiserte som aksjeselskap eller sjølveigande
institusjonar.
Komiteen viser til proposisjonen og sluttar seg til
lovforslaget.