Det følger av gjeldende aksjelov og allmennaksjelov
at selskapet til enhver tid plikter å ha "en egenkapital
som er forsvarlig ut fra risikoen ved og omfanget av virksomheten
i selskapet". Regelens viktigste formål er i forarbeidene
beskrevet som å gi "selskapets ledelse en påminnelse
og en oppfordring til å foreta fortløpende vurderinger
av selskapets økonomiske stilling, og til å iverksette
nødvendige tiltak". Dersom selskapets egenkapital etter
en helhetsvurdering må antas ikke å tilfredsstille
kravet, inntrer det en handleplikt for styret. I norsk rett er handlepliktregelen
gitt tilsvarende anvendelse for både aksjeselskaper og
allmennaksjeselskaper.
Departementet går inn for å følge
opp forslaget i høringsbrevet om en presisering når
det gjelder innholdet av styrets handleplikt når denne
inntrer som følge av at selskapets egenkapital må antas å være blitt
mindre enn halvparten av aksjekapitalen. Departementet er av den
oppfatning at siktemålet skal være å sørge
for en forsvarlig egenkapital, og det har vært bred enighet
om dette i høringsrunden. En endring av forholdet mellom
egenkapital og aksjekapital i form av en kapitalnedsetting vil ikke
tilføre selskapet verdier eller sette kreditorene i noen
bedre stilling, og vil ikke ha noen betydning for hvorvidt den gjenværende egenkapitalen
er forsvarlig etter loven.
Departementet foreslår en omformulering for å klargjøre
at i tilfeller hvor det er innkalt til generalforsamling fordi halve
aksjekapitalen er tapt, har styret ikke noen plikt til å foreslå tiltak
dersom det må antas at selskapets egenkapital uansett er
forsvarlig. Siden siktemålet med tiltaket skal være å gi
selskapet en forsvarlig egenkapital, gir det liten mening å kreve at
styret skal foreslå tiltak i tilfeller der dette allerede er
oppfylt. Bestemmelsen vil ha sin funksjon ved at styret plikter å gi
generalforsamlingen en orientering om forholdet og en mulighet til å vurdere
selskapets virksomhet.
Komiteen støttar
hovudprinsippa i aksjelova og allmennaksjelova §§ 3-4
og 3-5. Komiteen vil understreke at
selskapet sine forpliktingar til å ha ein forsvarlig eigenkapital
til ei kvar tid er eit viktig prinsipp i aksjelovgivinga. Dette
gjeld også forpliktinga som er knytt til handleplikt for
styret i dei tilfella der eigenkapitalen vert lågare enn
kva som er forsvarlig ut i frå risikoen ved og omfanget
av verksemda til selskapet. Komiteen støttar
vurderinga av at det må vera riktig å foreta ei
heilskapsvurdering av selskapet sitt samla kapitalgrunnlag, og ikkje
berre av eigenkapitalen. Komiteen støttar
også Aksjelovutvalet i at bestemminga rettar seg mot den
reelle og ikkje balanseførde eigenkapitalen, men at det
overordna er ei heilskapsvurdering av forsvarlig eigenkapital.